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【蜀鼎·年终特辑】2023十大案例之刑事篇(五):盛某某涉嫌贪污案
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日期:2024-01-30

          盛某某涉嫌贪污案


蜀鼎所魏东律师、何为律师

(上榜理由:当事人盛某与国企老总共同贪污300万元,辩护律师成功运用“从犯”“认罪认罚”“缓刑”等法理辩护和恰当的辩护策略,盛某被判三缓四,取得了良好的辩护效果,充分体现了“蜀鼎刑辩”的高水准高品质。)


   

     


         

案情简介


本案公诉机关指控,2018年至2019年期间,某国有企业老总L某某伙同民营企业家某某通过签订虚假居间服务合同的方式,共同侵吞国有资产300万元,两人各自分得150万元;盛某某的行为构成贪污罪(共同犯罪),某某具有自首、积极退赃退款等从宽处罚情节;建议对某某判处有期徒刑三年六个月至四年六个月,并处罚金。

 

      


   

案件难点


其一,最大亮点:“从犯”的法理辩护有奇效。

在本案定性为贪污罪以及认定自首等情节的前提下,“从犯”的争议焦点如何辩护在根本上决定了本案的法定刑档次和缓刑适用。可以说,“从犯”辩护不成功则难以适用缓刑,“从犯”辩护成功才是适用缓刑的决定性因素。公诉人认为不能认定某某为从犯,理由在于300万元的操作过程和案发前的存放状态都是由某某主导控制。对于公诉人的该观点,必须充分运用刑法教义学的共犯论原理进行强有力的反驳,辩护人在这方面发挥了主导作用,这是本案辩护成功值得关注的最大亮点。

其二,最佳亮点:“认罪认罚”的法理辩护和处理策略得当。

某某和辩护律师不认同公诉机关在检察院阶段提出的量刑建议,没有简单草率地签订《认罪认罚具结书》,同时没有在法院审判阶段赌气地放弃认罪认罚情节辩护,最终成功地争取到了认罪认罚从宽处罚情节并获得了更轻的处罚。

其三,不可忽略的亮点:“缓刑”的法理辩护和刑事政策辩护成功。

贪污贿赂犯罪的缓刑适用在实践中通常都是严格审查适用,但是辩护律师不能因此就简单地放弃缓刑辩护,相反,辩护律师要根据具体案情事实和法律规定依法提出缓刑的辩护意见,依法据理力争,依法为被告人获得缓刑判决提出充分、有效的辩护意见。


    


      

精彩的代理工作

蜀鼎刑辩团队在法院审判阶段提出的辩护意见:

其一,应依法认定某某系从犯,对此《起诉书》没有予以认定,请求人民法院依法予以认定。贪污罪的法理是职务犯罪、特殊主体犯罪,特殊主体及其职权行为才是贪污罪的犯罪支配力行为(犯罪支配理论),因此在贪污罪共同犯罪的主从犯认定中,通常应当依法认定作为特殊主体的国家工作人员是主犯,非国家工作人员的全部操作行为依法只能认定为帮助行为(即贪污罪实行行为的帮助行为)、帮助犯;只有在非国家工作人员具有教唆、胁迫国家工作人员实施共同贪污等特殊情形下才存在不区分主从犯的可能性,而本案显然不属于这种特殊情形。
其二,应依法判决认定某某具有自首情节,对此《起诉书》已经依法予以认定;
其三,应依法判决认定某某具有认罪认罚、全额退赃等多项从宽处罚情节,尽管公诉机关尚未正式出具《认罪认罚具结书》,但是某某在审查起诉环节、庭审中均明确表示认罪认罚,请求人民法院对被告人认罪认罚态度依法予以认定;
其四,人民法院应综合考虑全案证据事实情况、依法保护民营企业家的刑事政策精神、依法公正司法的立场,在综合考虑某某具有从犯、自首、认罪认罚和全额退赃等多项法定与酌定从宽处罚情节的情况下,请求人民法院依法对某某判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。

良好的辩护效果

最终,人民法院依法判决认定某某犯贪污罪,同时具有从犯、自首、认罪认罚、全额退缴、积极缴纳罚金等情节,判处某某有期徒刑三年,缓刑四年,并处罚金四十万元。



铸鼎于蜀,业盛九州

     

律 师 简 介


           

魏东 教授


魏东,男,法学博士/教授/博导/高级律师,中国人民大学刑法学博士、西南政法大学刑法学博士后、四川大学法学院刑法学博导,四川蜀鼎律师事务所名誉主任,获“中国刑辩大律师”(中国专业律师网)、“全国百件法律援助优秀案例承办律师”(司法部)、最高人民检察院正义网法律博客“2011年十大影响力博主”、“中国百强律师排行榜律师”(法易网)、“四川省学术和技术带头人”“四川省优秀律师”等荣誉称号,是全国知名刑辩律师、知名刑法专家。担任全国律师协会刑事专业委员会委员、中国刑法学研究会常务理事、国际刑法学会中国分会理事、中国法学会案例法学研究会理事、四川省刑法学研究会常务副会长;兼任国家法官学院(四川分院)、国家检察官学院(四川分院)、西南政法大学等高校科研机构特聘研究员与兼职教授;兼任四川省法官惩戒委员会委员、四川省公安厅常年法律顾问、成都市公安局常年法律顾问,曾在四川省公安厅等公安部门从警八年,曾担任四川省律师协会刑事专业委员会主任十年。作为四川大学法学院教授、博士生导师,魏东教授/高级律师的法律理论与法律实务研究成果在全国具有广泛影响,已公开出版律师业务与法学研究成果专著70余部,已在国内外重要学术期刊上公开发表法学论文240余篇,有20余篇学术论文被《新华文摘》《高等学校文科学术文摘》《刑事法学》等权威刊物转载,有10多部(篇)研究成果获得“科技进步奖”、一等奖、二等奖和优秀奖等奖项。魏东教授/高级律师从事法律及律师实务工作与法学研究工作30余年,律师执业经历20余年,具有十分丰富的律师实务经验。为近300名犯罪嫌疑人或被告人提供了卓有成效的刑事辩护,其中侦查阶段获得撤销案件处理、审查起诉阶段获得不起诉处理、审判阶段获得撤回起诉案件处理或者无罪判决的辩护成功案件有100余件,一审被告人获得从轻减轻或者免除处罚处理、二审上诉人获得发回重审或改判更轻处理的辩护成功案件有100余件,尤其擅长办理各类职务犯罪案件、经济犯罪案件、毒品犯罪案件以及重大疑难案件的刑事辩护业务;先后为50余地党委政府机关和司法机关提供法律专家咨询服务,担任过100余家国有企业、房地产公司、投资咨询公司等单位的常年法律顾问或特邀专家顾问,先后承办民商事案件100余件。魏东教授/高级律师作为一名专家型律师,具有娴熟的律师执业技能和十分良好的律师执业声誉,特别擅长办理刑事辩护、建设工程及房地产法律事务、公司法律事务、知识产权法律事务、婚姻家事法律事务、刑民交叉综合性重大疑难法律事务。


           

      

何为 律师


法学硕士,蜀鼎所合伙人,四川省律师协会规则与大数据委员会副主任,四川省律协刑辩协会刑事法业务部部长。何为律师连续六年荣获四川蜀鼎律师事务所优秀律师。2019年4月,何为律师被评为“2017-2018 年度成都市优秀律师”。2020年4月 何为律师被评为四川省刑事专业律师。何为律师已成功办理两百余件刑事、民事、经济案件,案件总标的高达三百亿元。迄今为止为上百名刑事犯罪嫌疑人或被告人提供了卓有成效的辩护与法律帮助。何为律师办理的刑事案件中侦查阶段撤销案件的有7起,审查起诉阶段不起诉案件有6起,全案无罪辩护成功案件有1起,部分罪名无罪判决的有3起,被告人获得从轻减轻或者缓刑、免除处罚处理、二审上诉人获得发回重审或改判的案件有60起。



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